刑 事 判 决 书
（2020）湘0821刑初9号
公诉机关湖南省慈利县人民检察院。
被告人田贵奇，小名“田二”，男，1978年12月11日出生于湖南省张家界市永定区，土家族，中专文化，原系张家界市永定区水土保持局工作人员、水利水电工程有限责任公司副经理。户籍所在地湖南省张家界市永定区，现住湖南省张家界市永定区。因涉嫌行贿、受贿、贪污罪，2019年5月8日被湖南省张家界市监察委员会留置。因涉嫌犯行贿罪、受贿罪，同年8月2日经湖南省张家界市永定区人民检察院决定，同日由湖南省张家界市公安局永定公安分局刑事拘留，同年8月8日经湖南省张家界市永定区人民检察院决定，同日由湖南省张家界市公安局永定公安分局执行逮捕。现羁押于湖南省张家界市看守所。
辩护人邓小龙，湖南正诚律师事务所律师。
辩护人王燕平，湖南正诚律师事务所律师。
湖南省慈利县人民检察院以湘慈检职检刑诉〔2019〕5号起诉书指控被告人田贵奇涉嫌犯行贿罪、受贿罪，于2019年12月23日向本院提起公诉。本院遵照湖南省张家界市中级人民法院指定管辖决定，于2020年1月1日受理本案，并依法组成合议庭，适用普通程序，于2020年2月27日公开开庭审理了本案。湖南省慈利县人民检察院指派检察员谢慧出庭支持公诉，被告人田贵奇及其辩护人邓小龙、王燕平到庭参加诉讼。现已审理终结。
湖南省慈利县人民检察院指控：
一、行贿罪
（一）2011年5月，张家界市重点小Ⅱ型病险水库除险加固项目计划实施。被告人田贵奇与时任张家界市水利局副局长的张南书（已起诉）、时任张家界市永定区水利建设项目管理中心主任胡某1（已起诉）共同商议，由张某1给永定区水利局领导打招呼让田贵奇拿工程，胡某1负责在提供信息、招投标、拨付款等方面给予帮助，田贵奇负责管理资金、协调关系以及资料整理，包工头刘某1负责施工，利润四人平均分配。
2011年-2013年，胡某1利用其担任业主代表的职务便利，设置“工程业绩”条件，减少张家界市永定水利水电工程有限责任公司（以下简称“区水电工程公司”）的竞争对手，使得区水电工程公司顺利中标或获得中标项目的控制权。之后，通过张某1打招呼，被告人田贵奇先后从区水电工程公司优先获得李家湾、李家峪、杜天垭、丫果山等7个病险水库除险加固工程施工权。田贵奇先后三次送给张某1现金人民币共计36.75万元、送给胡某1现金人民币共计34.75万元。具体事实如下：
（1）2011年12月，被告人田贵奇与刘某1取得了2011年重点小Ⅱ型病险水库中的李家湾、李家峪、岩门口三个水库除险加固工程的施工权。2013年1月，田贵奇用黑色塑料袋装好了10万元，到胡某1办公室送给胡人民币10万元。同年2月，田贵奇在其自己的车上送给张某1人民币10万元。
（2）2012年8月，被告人田贵奇与刘某1取得了2012年重点小Ⅱ型病险水库中的杜天垭、丫果山二个水库除险加固工程的施工权。2015年1月26日，田贵奇在建设银行张家界分行送给胡某1人民币18.25万元。同年2月，田贵奇在建设银行张家界分行送给张某1人民币18.25万元。
（3）2013年3月，被告人田贵奇与刘某1取得了2013年重点小Ⅱ型病险水库中的朝阳、下黄鱼溪二个水库除险加固工程的施工权。2016年2月，田贵奇在建设银行张家界分行送给张某1人民币8.5万元，在田贵奇的办公室送给胡某1人民币6．5万元。
（二）2011年至2017年春节期间，被告人田贵奇为感谢张某1帮其获得永定区沅古坪镇集镇供水工程项目施工权、获得2011年至2013年重点小Ⅱ型病险水库中7个水库除险加固工程的施工权，获得张家界市德修溪水电站更新改造工程施工权等项目，每年以拜年的名义，先后七次给张某1送钱共计人民币6.5万元。
二、受贿罪
2014年10月至2015年12月，在张家界市花岩泵站更新改造工程项目中（永安站、花岩站、八斗溪站），被告人田贵奇按照张某1的授意，收受湖南中禹建设工程有限公司的法定代表人（以下简称“中禹公司”）骆某人民币共计98万元，个人分得34万元。
（1）2014年10月，在张家界花岩泵站更新改造工程（永安站）招投标过程中，骆某请求张某1提供帮助，张某1同意后授意被告人田贵奇出资10万元给骆某参与招投标，骆某给田贵奇工程量4%的利润。2014年12月，在张某1的帮助下，中禹公司中标。2015年1月19日，骆某的妻子宋某给田贵奇的账户存款人民币42万元。之后，田贵奇按照张某1的要求，给张某1、田贵奇、胡某1、刘某1每人分得8万元。
（2）2015年10月，在张家界市花岩泵站更新改造工程（花岩站、八斗溪站）招投标过程中，骆某请求张某1提供帮助，张某1同意后，自己出资16万元，授意被告人田贵奇出资14万元，共计30万元给骆某参与招投标，骆某给田贵奇工程量4%的利润。在张某1的帮助下，永州市水利水电建设有限责任公司中标，但实际的控制人仍是骆某。2015年12月18日，骆某的妻子宋某给田贵奇持有的杨某的账户存款人民币96万元。张某1当场拿走6万元，余款由田贵奇暂时保管。2017年上半年，张某1告诉田贵奇，卡里的90万元他拿50万元，剩下的40万元给田贵奇。因此时湖南省水利厅原副厅长刘佩亚及骆某均被立案调查，张某1不敢再拿这50万元，一直由田贵奇代为保管。
2019年5月8日，被告人田贵奇被张家界市永定区监委留置后，主动交代了调查机关尚未掌握的在2011年至2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固项目中，送给张某1、胡某178万元人民币以及其在张家界市花岩泵站更新改造工程（花岩站、八斗溪站）标段中，伙同张某1收受骆某贿赂款66万元的事实。
2019年7月24日，永定区监察委员会依法扣押被告人田贵奇的涉案财物40万元。
公诉机关当庭宣读、出示了相关证据。公诉机关据此认定被告人田贵奇为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物；其帮助国家工作人员利用职务上的便利，非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额巨大，其行为触犯了《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第二款、第三款之规定，应当以行贿罪、受贿罪追究其刑事责任。在行贿罪中，被告人田贵奇系将违法所得用于行贿，应认定为刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”；在共同受贿中，被告人田贵奇系从犯，应适用《中华人民共和国刑法》第二十七条。被告人田贵奇犯数罪，应适用《中华人民共和国刑法》第六十九条。提请本院依法判处。
被告人田贵奇对公诉机关指控其犯行贿罪的事实没有异议，但辩称其先后七次给张某1送的共计6.5万元系红包礼金，不构成犯罪；对公诉机关指控其犯受贿罪的第一笔事实没有异议，主张第二笔事实中给骆某的30万元全系其个人出资，且张某1拿走6万元后，剩余的钱其与张某1未商量分配，张某1未再拿钱。田贵奇还辩称其在指控的受贿罪中没有主观犯罪意识，其行为系做生意，所得收入是个人收益。另，其已经退赃100万元，自愿悔罪，请求从轻处罚。
其辩护人的意见是：1、涉案7个水库除险加固工程是田贵奇、张某1、胡某1与刘某1合伙从事的水利工程，田贵奇给张某1、胡某1送的现金是张某1、胡某1享有的合伙分配利润，且涉案7个水库工程款是经过招投标、按照市场价格并经最终审计确定的，工程经验收合格，国家利益没有受到损失，田贵奇等四人分得的钱是正当的工程利润，其客观上没有谋取到不正当利益，故田贵奇因涉案7个水库给张某1送现金共计36．75万元、给胡某1送现金共计34．75万元的行为不符合行贿罪的犯罪构成。2、公诉机关指控田贵奇的两笔受贿，都是骆某支付的，但相关单位至今没有就此对骆某以行贿罪查办。且将骆某两次付款共计98万元定性为贿赂款依据的是张某1、骆某和田贵奇的主观分析，该款项亦可能是工程居间收入，故公诉机关指控田贵奇的两笔受贿犯罪证据不充分。3、田贵奇在被追诉前已经主动向办案机关交代案件事实，在共同受贿中系从犯，且真诚悔罪，积极退赃，依法应对田贵奇从轻、减轻处罚。
经审理查明：
一、行贿罪
（一）2011年5月，张家界市重点小Ⅱ型病险水库除险加固项目计划实施。被告人田贵奇与时任张家界市水利局副局长的张某1、时任张家界市永定区水利建设项目管理中心主任胡某1共同商议，由张某1给永定区水利局领导打招呼让被告人田贵奇拿工程，胡某1负责在提供信息、招投标、拨付款等方面给予帮助，被告人田贵奇负责管理资金、协调关系以及资料整理，包工头刘某1负责施工，利润四人平均分配。
2011年-2013年，胡某1利用其担任业主代表的职务便利，设置“工程业绩”条件，减少区水电工程公司的竞争对手，使得区水电工程公司顺利中标或通过“围标”而取得中标项目的控制权。之后，通过张某1打招呼，被告人田贵奇先后从区水电工程公司优先获得李家湾、李家峪、杜天垭、丫果山等7个病险水库除险加固工程施工权。被告人田贵奇先后三次送给张某1人民币共计36.75万元、送给胡某1人民币共计34.75万元。具体事实如下：
（1）2013年1月，被告人田贵奇取得的2011年重点小Ⅱ型病险水库中的李家湾、李家峪、岩门口三个水库除险加固工程竣工结算后，按照约定，被告人田贵奇给张某1、胡某1、刘某1及其自己每人先分了人民币10万元。其中，1月底，被告人田贵奇到胡某1办公室送给胡某1人民币10万元。同年2月，被告人田贵奇在自己的车上送给张某1人民币10万元。
（2）2015年1月，被告人田贵奇取得的2012年重点小Ⅱ型病险水库中的杜天垭、丫果山二个水库除险加固工程和2013年重点小Ⅱ型病险水库中的朝阳、下黄鱼溪二个水库除险加固工程竣工结算后，按照约定，被告人田贵奇连同2011年施工的李家湾、李家峪、岩门口三个水库除险加固工程未分配的利润一起，给张某1、胡某1、刘某1及其自己每人分了人民币18．25万元。其中，2015年1月26日，被告人田贵奇在建设银行张家界分行送给胡某1人民币18.25万元。同年2月，被告人田贵奇在中国建设银行股份有限公司张家界市分行送给张某1人民币18．25万元。
（3）2016年2月，被告人田贵奇在取得2013年重点小Ⅱ型病险水库中的朝阳、下黄鱼溪二个水库除险加固工程的质保金人民币42万元后，被告人田贵奇按张某1人民币8.5万元、胡某1人民币6．5万元、刘某1人民币12．5万元及其自己人民币14．5万元予以分配。其中，2016年2月，被告人田贵奇在中国建设银行股份有限公司张家界市分行送给张某1人民币8.5万元，在田贵奇的办公室送给胡某1人民币6.5万元。
被告人田贵奇在上述7个重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程施工过程中的违法所得为人民币42.75万元。
上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的下列证据证明：
1．2011-2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程招投标资料：施工招投标公告、施工项目报名汇总表、中标候选人公示公告、中标通知书、建设工程招标代理合同等。证明：2011年小Ⅱ型病险水库除险加固工程招标公告中有包括李家湾、李家峪、岩门口在内的9座水库，设置了投标人近三年有900万元以上的工程业绩条件。2011年10月，张家界市永定区水利工程建设管理站委托湖南省正源招标代理公司进行招标代理，同年12月，湖南省开源水电建筑工程有限公司中标。2012年小Ⅱ型病险水库除险加固工程招标公告中，有两个标段，包括杜天垭、丫果山在内的17座水库，设置了投标人近五年有不小于1000万元的水利工程类似项目业绩条件。2012年8月，区水电工程公司中标第一标段，怀化市水利水电工程总队中标第二标段。2013年小Ⅱ型病险水库除险加固工程招标公告中，有两个标段，包括朝阳、下黄鱼溪在内的13座水库，设置了投标人近五年有不小于1000万元的水利工程类似项目业绩条件。由张家界信立招标代理有限公司进行招标代理，2013年3月，区水电工程公司中标第一标段，湖南省德利建设工程有限公司中标第二标段。
2．2011-2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程施工合同。证明：2011年12月，发包人张家界市永定区水利工程建设管理站与承包人湖南省开源水电建筑工程有限公司签订张家界市永定区2011年小Ⅱ型病险水库除险加固工程合同，胡某1作为发包人的法定代表人在合同上签字。2012年9月、2013年3月，发包人张家界市永定区水利工程建设管理站与承包人区水电工程公司先后签订张家界市永定区2012、2013年度重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程第一标段合同，田某作为2012-2013年承包人的法定代表人在合同上签字。
3．张方正鉴字（2019）013号鉴定意见书。证明：张家界方正建设项目管理有限公司依据张家界市永定区监察委员会提供的有关资料、工程造价相关文件和市场调查，对田贵奇在2011-2013年度七个病险水库除险加固工程中所获利金额进行了鉴定，鉴定结论意见为1562839.48元。
4．审计报告、工程款结算凭证、工程拨款明细、银行交易流水、田贵奇的现金流水账等。证明：永定区水利建设项目管理中心对李家湾、李家峪、岩门口三个水库的工程结算款是3489534.11元，对杜天垭、丫果山两个水库的工程结算款是2504663.79元，对朝阳、下黄鱼溪两个水库的工程结算款是4218583.76元。
5．证人张某1的证言。证明：2011年上半年，湖南省水利厅启动全省重点小Ⅱ型病险水库除险加固工作。同年7月，张某1、田贵奇、胡某1商量，由张某1打招呼给田贵奇、刘某1安排水利工程做，胡某1负责项目的招标和资金拨付，田贵奇和刘某1负责具体施工，并最后商定四人平分工程利润。张某1是市水利局分管水利工程的副局长。期间，张某1通过向永定区水利局党组书记、局长欧某1打招呼，让区水电工程公司总经理田某安排田贵奇、刘某1做了2011-2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程中岩门口、李家峪等7个水库。2013年2月上旬，田贵奇在他自己的车上将2011年度小Ⅱ型病险水库除险加固的10万元现金给了张某1。2015年2月，田贵奇告知2011至2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程的工程款已经到位，并在北正街建行给了张某118.25万元现金。2016年2月，田贵奇在银行给张某1分了2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程最后一笔钱8．5万元现金。
6．证人胡某1的证言。证明：2011年小Ⅱ型病险水库除险加固项目准备启动时，张某1、田贵奇到胡某1办公室商量，由张某1出面打招呼拿到水库施工权，田贵奇、刘某1具体施工，赚钱了一起分，明年、后年的也这个模式。胡某1是永定区水利建设项目管理中心主任，主要在项目的招标、检查、验收、资金拨付方面提供帮助。在招标的时候，胡某1要求招标代理公司设置工程业绩条件，以尽可能让区水电工程公司中标，好让田贵奇和刘某1获得水库的施工权。因为区水电工程公司是区水利局下属二级机构，如果区水电工程公司中标了项目，区水利局领导只要直接给田某打招呼，就能把施工权安排给指定的人去做。在2011-2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程中，胡某1以分水库利润的名义收受了区水电工程公司副总经理田贵奇3笔钱，分别是2013年1月在其办公室收受田贵奇10万元、2015年2月在北正街建行收受田贵奇18.25万元、2016年2月在田贵奇办公室收受田贵奇6.25万元。
7．证人欧某1的证言。证明：2011年下半年一天，张某1邀请欧某1、刘某2、胡某1、田贵奇、田某一起吃饭。过程中，张某1给欧某1说他朋友刘某1想做永定区水利局小Ⅱ型病险水库除险加固工程，让欧某1关照下。欧某1当场说，要刘某2、胡某1、田某、田贵奇按照张某1的吩咐落实好。后该工程由区水电工程公司中标以后，胡某1和刘某2向欧某1报告2011年的水库给刘某1做了哪几个，欧某1就答复说按照他们自己拟定的分配方案办就可以了。后面2012年、2013年小Ⅱ型病险水库除险加固工程招标结束以后，刘某2和胡某1都会向欧某1报告说，张某1局长说刘某1还是想继续干几座水库的除险加固工程，欧某1都答复按照他们拟定的分配方案做就可以了。
8．证人田某的证言。证明：田某系区水电工程公司经理。2011年至2013年期间，只要有小Ⅱ型病险水库除险加固工程项目下来，张某1就会直接给田某说，让田某把其中哪些水库给田贵奇做。其还证明：在2011-2013年小Ⅱ型病险水库除险加固工程中，胡某1每次都会征求其意见，尽量按照其公司的业绩和资质拟定招标文件和招标公告，减少其公司竞争对手。另，2011年工程的中标单位是湖南省开源水电建筑工程有限公司，开源公司是其公司喊来围标的，其公司还给开源公司交了管理费，实际上工程还是其公司控制。
9．证人刘某1的证言。证明：田贵奇让刘某1施工了2011-2013年小Ⅱ型病险水库除险加固工程的李家湾、李家峪、岩门口、杜天垭、丫果山、朝阳、下黄鱼溪水库工程，并给刘某1分了三次钱，分别是在李家湾、李家峪、岩门口完工后的2013年初，田贵奇给其分了10万元；2015年初，田贵奇给刘某1分了杜天垭、丫果山水库的工程款，本应分18万左右，但还扣除了一些账；2016年左右，2013年工程的质保金发下来了，田贵奇又给其分了10多万元。田贵奇这三次还给张某1和胡某1都分了钱。
10．证人刘某2的证言。证明：其在2011-2013年小Ⅱ型病险水库除险加固工程项目的招投标环节为了帮助区水电工程公司中标项目，减少其竞争对手，三次都同意胡某1、田某等在招标公告中设置的工程业绩条件。
11．证人欧某2的证言。证明：2011年小Ⅱ型病险水库除险加固工程项目招标代理业务中，胡某1邀请了田某一起商议投标人资格，田某提出加设900万元的工程业绩条件，胡某1表示同意。
12．证人张某2、胡某2、龚某的证言。证明：张某1、胡某1收受田贵奇的钱的去向。
13．被告人田贵奇的供述与辩解。证明：2011年5、6月左右，时任张家界市水利局分管项目的副局长张某1、时任张家界市永定区水利工程建设管理站法人代表胡某1和田贵奇商定，在今后三年的重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程中，由张某1负责去给永定区水利局局长欧某1打招呼拿工程；田贵奇负责管理资金、协调关系及资料整理；刘某1负责实际施工；胡某1负责在提供消息、招投标、拨付款等方面帮助田贵奇和刘某1，最终获得利润由张某1、胡某1、田贵奇及刘某1分，当时张某1是让按照每个水库10万元的标准给张某1和胡某1，田贵奇答应了并告诉了刘某1。后来张某1讲水库利润还是平分。
同年年底，2011年的工程中标后，区水电工程公司总经理田某就把田贵奇先前选定的李家湾、李家峪、岩门口三个水库交给田贵奇做。2012年12月底三个水库同时完工，总利润约为58万元。2013年1月底，田贵奇经过与张某1商量，这次每人先分10万元，余下利润再分。之后，田贵奇到胡某1办公室，给胡某1送了黑色塑料袋装的10万元现金，并讲是2011年水库的利润。又过几天，与张某1约好后，田贵奇在自己的车上把黑色塑料袋装的10万元现金给张某1拿走。之后田贵奇分两次给了刘某110万元。
2012年8月，2012年的工程招投标完成后，田贵奇选了杜天垭和丫果山两个水库，还是和刘某1合伙承包。2013年8月，两个水库同时完工，总利润约为40万元。但这次的钱等到2013年的工程做完后才分。2013年2月，2013年工程（第一标段）招投标完成后，田某就把田贵奇选定的朝阳、下黄鱼溪水库交给田贵奇施工。田贵奇和刘某1从2013年8月开始施工，直到2014年12月两个水库完工，总利润约57万元。2014年底至2015年初左右，田贵奇又给张某1、胡某1、刘某1分了一次钱，包括2011年工程没分完的17.79万元利润、2012年工程没分的40万元和2013年工程扣除质保金的利润15万元，直接按每人18.25万元四人平分了。其中，2015年1月底，田贵奇从北街建行取了26.5万元，约胡某1到银行，给了他18.25万元；同年2月，田贵奇从北街建行取了10万元，加上前面剩余的凑齐18.25万元，约张某1到银行把钱给了他。
2016年2月，田贵奇、张某1、胡某1、刘某1第三次分钱，分的是2013年工程质保金42万元。2013年工程的所有支出田贵奇原来就已经扣除了，所以这42万元的质保金全部都是赚的利润，按照约定，田贵奇四人应每人分10.5万元，但分的时候，田贵奇决定让自己和刘某1多分两万，所以就是田贵奇和刘某1每人拿12.5万元，张某1和胡某1每人拿8.5万元。后田贵奇约胡某1到北街的建行，取钱后给了张某18.5万元现金，给胡某1准备钱时又抽了2万元出来只留6．5万元现金给他。所以最后一次分钱实际上田贵奇得到14.5万元，刘某1得12.5万元，张某1得8.5万元，胡某1得6.5万元。
（二）2011年至2017年春节期间，被告人田贵奇为感谢张某1帮其获得永定区沅古坪镇集镇供水工程项目施工权、获得2011年至2013年重点小Ⅱ型病险水库中7个水库除险加固工程的施工权，获得张家界市德修溪水电站更新改造工程施工权等项目，每年以拜年的名义，先后七次给张某1送钱共计人民币6.5万元。
上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的下列证据证明：
1．沅古坪镇集镇供水工程中标通知书、施工合同、进场通知及完工监理资料等。证明：2010年10月，区水电工程公司中标沅古坪镇集镇供水工程项目，并与永定水利工程建设管理站签订施工合同。
2．德修溪水电站改造工程中标通知书、施工合同、开工批复及德修溪水电有限公司工作报告等。证明：2015年8月，区水电工程公司中标德修溪水电站改造工程，并与永定水利工程建设管理站签订施工合同。田贵奇在该工程项目中负责现场管理，参与了工程项目。
3．证人张某1的证言。证明：2011年春节，张某1收受了田贵奇为感谢其帮忙打招呼取得沅古坪镇集镇供水工程送的1万元红包。2012年至2014年每年春节，张某1收受了田贵奇为感谢其帮忙打招呼取得2011年至2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固工程送的1万元、1万元、1万元共计3万元红包。2015年春节，田贵奇送给张某10．5万元红包，希望张某1给他安排一些水利工程做，张某1予以收受。2016年、2017年春节，张某1收受了田贵奇为感谢其帮忙取得德修溪水电站项目以及在花岩泵站更新改造项目中获得利益送的1万元、1万元共计2万元红包。
4．证人田某的证言。证明：2010年，市水利局分管供水工程的张某1明确给田某打过招呼，让田某把沅古坪镇供水工程交给田贵奇具体实施。当时田贵奇还不是他们公司的副经理。田某答应并在公司中标后只收了很少的管理费。
5．证人周某的证言。证明：2009年，张某1叫时任张家界市水利局总工程师、党组书记的周某帮忙在沅古坪镇供水工程上打招呼，以让张某1妹夫干该工程，张某1是上级领导，周某碍于情面打过招呼。
6．被告人田贵奇的供述与辩解。证明：2010年，通过张某1给时任张家界市永定区水利局局长周某打招呼，田贵奇取得了张家界市永定区沅古坪镇供水工程。2011年春节前，为了感谢张某1、周某和胡某1在沅古坪镇供水工程上的帮助，田贵奇给张某1拜年送了1万元红包、给胡某1拜年送了1万元红包、给周某拜年送了0.5万元红包。田贵奇给张某1拜年是因为张某1给周某打招呼，直接把沅古坪镇供水工程分给了田贵奇做，张某1要是不给打招呼，田贵奇就不可能得到工程，加上张某1是领导，田贵奇想对他表示感谢和尊敬，也想拉近其和张某1之间的关系。
2013年底至2016年期间，作为伞家湾村建整扶贫工作组组长的张某1将永定区伞家湾村建整扶贫三个工程即王家坪镇伞家湾村田湾组新建道路项目、王家坪水厂至马兰岗道路硬化工程以及张家界市德修溪水电站更新改造工程直接安排给田贵奇施工。德修溪水电站更新改造工程找了覃业军合作。田贵奇在伞家湾村建整扶贫工作中拿到的工程都是张某1帮其安排的，张某1不帮忙其根本不可能拿到工程，所以为了感谢张某1对其的帮助，并拉近与张某1的关系，田贵奇以拜年名义分别于2015年、2016年、2017年春节给张某1送了0.5万元、1万元、1万元共计2.5万元红包。
二、受贿罪
2014年10月至2015年12月，在张家界市花岩泵站更新改造工程项目中（永安站、花岩站、八斗溪站），被告人田贵奇按照张某1的授意，收受中禹公司的法定代表人骆某人民币共计98万元。具体事实如下：
（1）2014年10月，在张家界花岩泵站更新改造工程（永安站）招投标过程中，骆某请求张某1提供帮助，张某1同意后授意被告人田贵奇出资人民币10万元给骆某参与招投标，骆某给被告人田贵奇工程量4%的利润。2014年11月，在张某1的帮助下，中禹公司中标。2015年1月19日，骆某的妻子宋某给被告人田贵奇的账户存款人民币42万元。之后，被告人田贵奇按照张某1的要求，给张某1、田贵奇、胡某1、刘某1每人分人民币8万元。
（2）2015年10月，在张家界市花岩泵站更新改造工程（花岩站、八斗溪站）招投标过程中，骆某请求张某1提供帮助，张某1同意后授意被告人田贵奇出资人民币30万元给骆某参与招投标（其中16万元系张某1转给田贵奇），骆某给被告人田贵奇工程量4%的利润。在张某1的帮助下，骆某所实际控制的永州市水利水电建设有限责任公司中标。2015年12月18日，骆某的妻子宋某给被告人田贵奇持有的杨某的账户存款人民币96万元。张某1当场拿走6万元，包括违法所得人民币66万元在内的余款尚未分配，一直由被告人田贵奇保管。
上述事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的下列证据证明：
1．张家界市花岩泵站更新改造工程建设情况、花岩泵站更新改造工程（永安站）审计报告及花岩泵站更新改造工程（永安站）、（花岩站、八斗溪站）施工合同、招标备案资料等。证明：2014年，永安站中标单位是中禹公司（法定代表人：骆某），中标价1069.89万元，审定工程造价8378945.38元，已验收，已支付837.89万元；2015年-2017年，花岩站、八斗溪站中标单位是永州市水利水电建设有限责任公司，中标价1861.35万元，未验收，已支付1430万元。
2．田贵奇、宋某、张某2、杨某、骆某等的银行交易明细。证明：2014年10月20日，田贵奇转给宋某10万元，2015年1月19日，宋某给田贵奇存入42万元；2015年10月12日，张某1的妹妹张某2支取16万元并于当日存入田贵奇账户；2015年10月14日，田贵奇取款30万元并于当日存入宋某账户；2015年12月18日，骆某账户支取96万元并于当日存入杨某账户。
3．证人张某1的证言。证明：2014年8月份左右，刘佩亚给张某1打招呼，要骆某做花岩泵站工程。因张某1、田贵奇、刘某1、胡某1四人还在合作期间，张家界市花岩泵站更新改造工程（永安站）项目正好是张某1分管的项目，张某1想从这个项目中拿些钱回来四个人分，但张某1自己出面直接向骆某要钱不太合适，便让田贵奇出一些钱与项目的幕后老板骆某一起参与投标，通过这种方式到骆某手中拿钱。同年9月份，张某1和骆某提出要田贵奇参与永安站项目。根据张某1的安排和推荐，张家界市花岩泵站管理处与湖南三湘工程管理有限公司签订了花岩泵站两期的招标代理打包合同，三湘公司是骆某推荐给张某1的。签完招标代理合同后没多久，张某1、骆某、田贵奇三人在长沙商量，永安站项目由骆某负责招投标运作和工程实施，田贵奇不做任何事情，出10万元参与投标，拿总工程4%利润。同年10月左右，张某1就要田贵奇把10万元支付给骆某。之后骆某的中禹公司中标。2015年1月，骆某退了田贵奇10万元的本钱和32万元的利润。张某1将其中的32万元分成四份，与田贵奇、胡某1、刘某1每人拿8万元。
2015年5月，刘佩亚给张某1打招呼，要其继续支持骆某做好今年的花岩泵站的项目，张某1表示了同意。同年8月底，张某1和骆某商定，按照永安站的做法，要田贵奇和骆某继续合作张家界市花岩泵站更新改造工程（花岩站、八斗溪站），田贵奇出30万元的投标费用，骆某负责招投标运作，工程预付款到位后，骆某给田贵奇总工程量4%的好处费。张某1告诉田贵奇花岩站、八斗溪站项目就按永安站模式操作，田贵奇同意了。同年10月花岩站、八斗溪站的招投标要开始时，张某1就让田贵奇取出放在其妹妹张某2那里的16万元，并让田贵奇自己出14万元，共计30万元交给了骆某。后骆某选定的永州市水利水电建设有限公司中标。同年12月，骆某得到项目预付款后，张某1带着田贵奇找骆某拿了96万元，由宋某和田贵奇在银行办的业务，其中30万元是退的本钱，还有66万元的好处费。回来后，张某1拿了6万元，剩下90万元让田贵奇先保存好。张某1和田贵奇获得的66万元，张某1分得40万元，田贵奇分得26万元。张某1将分得的40万元以及其自己还剩的10万元本钱共计50万元全部交田贵奇保管。
4．证人骆某的证言。证明：2014年，骆某想做张家界花岩泵站更新改造项目（永安站），要张家界市水利局分管水利工程项目的副局长张某1对其关照，张某1说会关心，但投标要骆某自己运作。后骆某向张某1推荐了能够为其提供招投标信息和提高中标率的湖南三湘招标代理公司。张某1表示同意，并提出要田贵奇参与这个项目。张某1提出田贵奇合作，实际就是想从骆某这里得好处。骆某为了处理好张某1之间的关系，在这个项目上取得关心和支持，便同意了张某1的要求。为配合张某1，骆某让田贵奇出一部分前期费用。同年10月，张某1、田贵奇和骆某商定，整个项目招投标运作、工程实施由骆某负责，田贵奇不做任何事情，田贵奇出10万元参与投标，拿总工程4%的利润。后田贵奇就将10万元转给骆某妻子宋某。同年11月，骆某的中禹公司中标。2015年1月，项目开工得到第一笔工程款后，张某1、田贵奇和骆某在长沙见面，宋某和田贵奇一起办理存取钱手续，按照约定，骆某将总工程量4%的利润（32万元），以及为规避调查风险，田贵奇给转的10万元，合计42万元给了田贵奇。
2015年，骆某想实施花岩泵站更新改造项目（花岩站、八斗溪站），张某1同意帮忙。同年8月，张某1和骆某约定，按照永安站做法，要求田贵奇出30万元的投标费用，骆某给田贵奇支付总工程4%的好处。张某1要求花岩站、八斗溪站项目的操作方式，与永安站的方式一模一样，张某1为了到骆某这里拿钱，就以田贵奇合伙为幌子，大家心知肚明。骆某要得到这个项目，且和张某1的关系一直处理得比较好，便同意了张某1的要求。同年10月，张某1、田贵奇到长沙与骆某见面，田贵奇将30万元转给了宋某。之后，经过骆某的运作，这个项目由其召集来的永州市水利水电建设有限责任公司中标。同年12月，第一笔工程资金到位后，张某1、田贵奇到长沙与骆某见面，田贵奇和宋某一起办理存取款手续，按照约定，骆某将总工程量4%的金额（66万元），以及田贵奇给的30万元本金，合计96万元给了田贵奇。
5．证人刘某3、钟某的证言。证明：永安站项目的事情基本是张某1自己负责的，招投标代理公司湖南三湘工程管理公司是张某1自己找的，整个招投标过程是张某1一手负责的。
6．证人宋某的证言。证明：2014年10月，骆某投标张家界花岩泵站更新改造项目（永安站）时，田贵奇给其转了10万元。2015年1月骆某中标该项目后，其给田贵奇给了42万元。2015年10月，骆某投标花岩站、八斗溪站项目时，田贵奇给其30万元，同年12月骆某中标该项目后，其给了田贵奇96万元。
7．证人胡某1、刘某1的证言。证明：在永安站工程中，田贵奇按照张某1的授意给胡某1送了8万元。刘某1从未参与过永安站项目，但听张某1说，张某1从承建商骆某手里得了32万元，这32万元刘某1、张某1、田贵奇、胡某1四个人平分了，每人拿了8万元。
8．证人李某、杨某的证言。证明：2015年12月18日，由田贵奇和其妻子李某代持的杨某的银行卡分两笔进账共计96万元。之后，田贵奇交代李某取出6万元，说是张某1有用。2017年5月，田贵奇交代给欧兵波借50万元，李某从杨某卡上支取50万元。后张某1、欧兵波、田贵奇和李某到银行，李某分两笔把50万元转给欧兵波。同年9月，欧兵波将50万元还到杨某卡上。
9．证人张某2的证言。证明：2015年10月12日，张某2取款16万元交给田贵奇，该笔钱是其哥哥张某1存在其手中的私房钱。
10．被告人田贵奇的供述与辩解。证明：张某1是市水利局主管水利项目的副局长，也是张家界市花岩泵站更新改造工程的主要负责人。2014年上半年左右，张某1给田贵奇介绍认识了中禹公司的老总骆某，并大概讲了让田贵奇找骆某商量张家界市花岩泵站更新改造工程（永安站）合伙招投标事情。同年10月份左右，张某1、骆某和田贵奇在长沙见面，张某1又提到永安站工程的事情，骆某讲可以和田贵奇合作，但是后面的工程不要田贵奇参与。最后张某1拍板讲，永安站工程的招投标由骆某负责运作，实际施工也是骆某负责，田贵奇不要参与任何事情，招投标完成后，骆某就把钱给田贵奇。从长沙回来后，田贵奇按照张某1的安排给骆某的妻子宋某转了10万元作为田贵奇和骆某合伙招投标的入股资金。2015年1月份左右，张某1和田贵奇到长沙与骆某见面，宋某带着田贵奇到建设银行以同柜台存现的方式将42万元存入田贵奇银行卡里。扣除田贵奇的10万元本钱，根据张某1安排，田贵奇将剩下的32万元平分给了胡某1、刘某1、张某1和田贵奇，每人8万元。
2015年6月底左右，田贵奇给张某1讲其和刘某1想在张家界市花岩泵站更新改造工程（花岩站、八斗溪站）里面做点事情，张某1直接回绝并讲让田贵奇不要急。同年9月份左右，张某1给田贵奇讲已经和骆某商量好了，这次花岩站的事情让田贵奇就按永安站的模式搞，田贵奇先交30万元投标的本钱，骆某继续合伙投花岩站的标，田贵奇同意了。同年10月份左右快招投标时，田贵奇根据张某1的安排将30万元存进了宋某的账户，其中16万元是找张某1借的。同年11月左右，骆某就在张某1的帮助下，以永州市水利水电工程有限责任公司的名义，中标了张家界市花岩泵站更新改造工程（花岩站、八斗溪站）。中标后不久，张某1给田贵奇讲这个工程和上次永安站一样，田贵奇不参与施工，利润是66万元，加上30万元的本钱，骆某一共会给田贵奇96万元。同年12月底，田贵奇和张某1来到长沙与骆某两口子见面，宋某以同柜台存现的方式把96万元存入了田贵奇妻子的外甥女杨某银行卡里。张某1先拿走6万元，剩余的钱一直在田贵奇处。
另查明，2019年5月8日，被告人田贵奇被张家界市永定区监察委员会留置后，主动交代了调查机关尚未掌握的其在2011年-2013年重点小Ⅱ型病险水库除险加固项目中，送给张某1、胡某1人民币78万元以及其在张家界市花岩泵站更新改造工程（花岩站、八斗溪站）标段中，伙同张某1收受骆某贿赂款人民币66万元的事实。
2019年7月24日，被告人田贵奇的家属代其缴纳涉案财物共计人民币100万元。
上述事实及本案其他事实，有经庭审质证、认证，本院予以确认的下列证据证明：
1．指定管辖决定书。证明：张家界市中级人民法院指定由本院管辖田贵奇行贿罪、受贿罪一案。
2．立案决定书、线索来源及到案经过、悔过书。证明：2019年4月，永定区监察委员会在办案过程中发现田贵奇涉嫌严重职务犯罪线索。同年5月6日，决定对田贵奇以涉嫌受贿、行贿、贪污犯罪进行立案调查。次日，决定对田贵奇采取留置措施。5月8日，田贵奇被留置。田贵奇到案后积极配合调查，主动交代办案机关已经掌握的其在张家界市中伙同张某1帮忙收受贿赂32万元及事后分得8万元的事实，还主动交代办案机关尚未掌握的其送给张某1、胡某179万元及其在张家界市花岩泵站更新改造工程花岩站、八斗溪站标段中伙同张某1帮忙收受贿赂66万元的事实。
3．户籍资料、干部履历表、职务任免文件、事业单位人员信息表等。证明：田贵奇出生于1978年12月21日，其作案时已达到完全刑事责任年龄，其于2001年1月中专毕业后分配至花岩泵水轮泵管站工作，2010年12月调入永定区水土保持局工作，系差额拨款的专业技术人员编制，2012年8月任永定水利水电工程有限公司副总经理职务。
4．扣押决定书、湖南省非税收入电子缴款收据。证明：2019年7月24日，李某代田贵奇向永定区监察委员会退缴财物40万元、60万元共计100万元。
针对控辩双方的意见，根据本案的事实和证据，本院评判如下：
1．关于被告人田贵奇送给张某136.75万元、胡某134.75万元的性质。被告人田贵奇的辩护人辩称该行为系给张某1、胡某1分配的正当的合伙利润，不属于行贿。经查，被告人田贵奇与张某1、胡某1商议合伙做工程分利润，但张某1、胡某1在工程中并未实际出资及经营管理，二人在“合伙”中的分工是利用各自的职权与地位，违反了国家工作人员职务上的廉洁性。被告人田贵奇为获取工程，利用国家公职人员的职权设置不合理条件谋取竞争优势，所取得的利益为不正当利益，故其给予国家工作人员财物的行为符合行贿罪构成要件。故对被告人田贵奇的辩护人的上述意见，不予采纳。
2．关于被告人田贵奇的行贿行为是否属于“情节严重”。被告人田贵奇用于行贿的资金虽系违法所得，但该违法所得的用途在工程招标前就与张某1、胡某1存在合意，公诉机关指控被告人田贵奇将违法所得用于行贿，属刑法第三百九十条第一款规定的“情节严重”的意见，系对同一犯罪事实的重复评价，不予支持。
3．关于被告人田贵奇以拜年名义送给张某16.5万元的性质。被告人田贵奇辩称该6.5万元系红包礼金，不构成犯罪，经查，被告人田贵奇以拜年名义送给张某16.5万元，超出了正常人情往来，其目的是感谢在张某1的关照下取得工程及拉近和张某1的关系以得到更多关照，被告人田贵奇的行为系通过给予国家工作人员财物以谋取不正当利益，符合行贿罪要件，故对被告人田贵奇的该辩护意见，不予采纳。
4．关于被告人田贵奇收受骆某财物行为的定性。被告人田贵奇辩称其收受骆某的财物系个人投资收益，其辩护人提出被告人田贵奇两笔受贿犯罪证据不足的意见。经查，被告人田贵奇在骆某承建的工程中既不参与实际经营，也不承担任何风险，其明知骆某接受被告人田贵奇、张某1的“出资”并在工程尚未完工结算前即给予高额回报是基于国家工作人员张某1的职权与地位，而仍按照张某1的授意予以收受，其行为符合受贿罪从犯的特征。故对被告人田贵奇及其辩护人的上述意见，不予采纳。
本院认为：被告人田贵奇为谋取不正当利益，以利润分成及拜节送礼的方式给予国家工作人员财物共计人民币78万元，其行为构成行贿罪；被告人田贵奇帮助国家工作人员利用职务上的便利，非法收受他人财物共计98万元，为他人谋取利益，数额巨大，其行为还构成受贿罪。被告人田贵奇一人犯数罪，应予并罚。公诉机关指控被告人田贵奇犯行贿罪、受贿罪，事实清楚，证据确实、充分，予以支持。
公诉机关指控被告人田贵奇在受贿犯罪的第二笔事实中个人分得26万元，证据不足，不予支持。
被告人田贵奇在被追诉前主动交代行贿行为，可从轻处罚。被告人田贵奇在受贿共同犯罪中起辅助作用，系从犯，应减轻处罚。被告人田贵奇能如实供述其受贿犯罪的基本事实，可从轻处罚。被告人田贵奇案发后能积极退缴大部分违法所得，可酌情从轻处罚。被告人田贵奇违法所得的一切财物，应依法追缴，上缴国库。被告人田贵奇及其辩护人提出的田贵奇在被追诉前主动交代案件事实，在受贿中系从犯，以及积极退赃，悔罪态度好，可从轻、减轻处罚的意见，予以采纳。
为维护国家工作人员职务行为的廉洁性、国家经济管理的正常活动及国家机关的正常管理活动，惩罚犯罪，依照《中华人民共和国刑法》第三百八十九条第一款、第三百九十条、第三百八十五条第一款、第三百八十六条、第三百八十三条第一款第（二）项、第三款、第二十五条第一款、第二十七条、第六十九条第一款、第三款、第六十七条第三款、第六十四条，《最高人民法院、最高人民检察院关于办理贪污贿赂刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条第一款、第七条第一款、第十三条第一款、第十八条、第十九条及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理行贿刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第十二条之规定，经本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、被告人田贵奇犯行贿罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币十万元；犯受贿罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币十万元；数罪并罚，决定执行有期徒刑二年十个月，并处罚金人民币二十万元。
二、被告人田贵奇违法所得人民币一百一十六万七千五百元，予以追缴，上缴国库。
（有期徒刑的刑期，从判决执行之日起计算；判决执行以前先行留置或羁押的，留置或羁押一日折抵刑期一日。即被告人田贵奇的刑期自2019年5月8日起至2022年3月7日止；被判处的罚金和违法所得，限本判决生效后三十日内一次性缴纳）
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判长 杨智勇
审判员 刘 俭
审判员 李 钰
二〇二〇年三月二十二日
