东卫·长沙 ||特殊情形工伤认定可独立于劳动关系——兼论违法转包、挂靠经营、超龄用工的认定程序与规范适用

（一）法理基础

传统工伤认定以劳动关系为逻辑起点，但在违法转包、分包、挂靠等场景中，法律通过“用工主体责任”的拟制，将工伤保险责任的承担主体直接锁定为具备用工主体资格的承包单位或被挂靠单位。其目的在于：

1. 保障劳动者权益：防止劳动者因非法用工或主体资格瑕疵而丧失救济；

2. 惩戒违法用工：使用工单位无法通过转包、分包、挂靠等行为逃避法定责任；

3. 简化救济路径：避免劳动者陷入“先确认劳动关系、后申请工伤认定”的程序空转。

（二）规范依据

（一）申请启动：突破劳动关系前置

1. 申请主体与时限

用人单位：事故发生之日起30日内提出申请；

劳动者一方：用人单位未申请的，职工或其近亲属、工会组织可在事故发生之日起1年内直接申请；

时限扣除规则：因就劳动关系申请仲裁或提起民事诉讼而耽误的时间，不计算在1年申请期限内（《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第七条）。

2. 管辖机关

向用人单位所在地（即拟制的工伤保险责任单位所在地）统筹地区社会保险行政部门提出。

3. 申请材料的关键区别

与普通工伤认定不同，特殊情形下的申请材料核心不在于证明标准劳动关系，而在于证明特殊用工事实：

工伤认定申请表；

证明存在违法转包、分包或挂靠事实的协议、结算凭证、施工日志、代发工资委托书；

证明实际招用关系的工作证、考勤记录、工资支付记录、证人证言；

医疗诊断证明或职业病诊断证明。

（二）受理与调查：社保行政部门的确认权

社会保险行政部门收到申请后，应当在15日内审核材料并决定是否受理。受理后，社保行政部门有权且应当对事故伤害及用工事实进行调查核实，包括对违法转包、挂靠等事实的调查。

经检索相关案例：社保行政部门具有劳动关系（或用工事实）的确认权，不得随意将确认责任推给劳动者，要求申请人先行通过仲裁或诉讼确认劳动关系。即即使社保部门因案情复杂曾中止程序等待仲裁结果，法院亦认可其程序合法性，但根本原则在于社保部门应依职权主动查明违法分包、挂靠等事实。

（三）认定决定

社保行政部门应当自受理之日起60日内作出决定；事实清楚、权利义务明确的，应当在15日内作出。

决定的核心在于：

1. 伤害情形是否符合《工伤保险条例》第十四条规定的工伤条件；

2. 在特殊情形下，依据司法解释直接认定具备用工主体资格的发包方、被挂靠单位等为工伤保险责任单位。

（一）违法转包/分包

责任主体：具备用工主体资格的承包单位（违法转包/分包方）。

程序要点：

劳动者可直接以承包单位为被申请人申请工伤认定；

无需先行确认与承包单位存在劳动关系；

需证明：①承包单位存在违法转包/分包行为；②实际施工人为不具备用工主体资格的自然人或组织；③劳动者受实际施工人招用并在从事承包业务时因工伤亡。

典型案例规则：

江苏省南通市中级人民法院南通某甲有限公司等与王某某工伤保险资格或者待遇认定二审行政判决书（（2026）苏06行终8号）：“本案属于某甲公司将承包业务转包给不具备用工主体资格的自然人即违法转分包后发生的工伤事故，依法并不以受伤职工与单位之间存在劳动关系为前提……鉴于上述司法解释明确规定，对违法转分包情形认定工伤的，应当由劳动保障行政部门在准确认定案件事实的基础上，正确适用法律，在劳动保障行政部门依法认定职工构成工伤后，人民法院予以支持，即劳动保障行政部门具有对相关事实和法律的首次判断权。”违法转分包情形下，社保部门具有对相关事实和法律的首次判断权，法院尊重其认定权，但社保部门须准确查明事实。

（二）挂靠经营

责任主体：具备用工主体资格的承包单位（违法转包/分包方）。

程序要点：

劳动者可直接以承包单位为被申请人申请工伤认定；

责任主体：被挂靠单位。

程序要点：

个人挂靠其他单位对外经营，其招用人员因工伤亡的，由被挂靠单位承担工伤保险责任；

申请时以被挂靠单位为责任主体直接申请；

需证明挂靠关系存在（如挂靠协议、管理费收取凭证、车辆/设备登记信息等）。

（三）超龄用工：现行规则与新规的衔接

1. 现行规则（2026年7月1日前）

未享受城镇职工基本养老保险待遇：继续在原用人单位工作的，用人单位依法承担工伤保险责任；被新用人单位招用的，部分地区支持参照《工伤保险条例》进行工伤认定，由用人单位承担工伤主体责任。

已享受养老保险待遇：原则上按劳务关系处理，但用人单位已按项目参保等方式缴纳工伤保险费的，适用《工伤保险条例》。

2. 新规变化（2026年7月1日后）

《超龄劳动者基本权益保障暂行规定》第二条确立新规则：

统一适用标准：只要超龄劳动者受用人单位劳动管理、从事有报酬劳动，即适用该规定；

不再以养老保险待遇为唯一区分：无论是否享受城镇职工基本养老保险待遇，只要符合新规条件，用人单位均负有保障其工伤保障等基本权益的法定义务；

书面用工协议：用人单位与超龄劳动者应当订立书面用工协议，明确双方权利义务及工伤保障内容。

3. 实务衔接建议

对于2026年7月1日之前已发生的伤害事故，仍按现行规则处理，重点审查劳动者是否享受城镇职工基本养老保险待遇；

对于2026年7月1日之后新发生的伤害事故，应直接依据《超龄劳动者基本权益保障暂行规定》，引导当事人以“受用人单位劳动管理、从事有报酬劳动”为核心要件申请工伤认定，不再受养老保险待遇状态的限制。

（一）举证责任倒置

根据《工伤保险条例》第十九条第二款及《工伤认定办法》第十七条，职工或其近亲属认为是工伤，用人单位不认为是工伤的，由用人单位承担举证责任。用人单位拒不举证的，社保行政部门可根据职工提供的证据或调查取得的证据依法作出认定。

（二）各类情形的核心证据清单

总结